Д. Медведев на выступлении в Красноярске сообщил две новости. Хорошая ? в основе его политики будет лежать принцип ?свобода лучше, чем несвобода?. Плохая ? кандидат в президенты сформулировал теорему ?свобода это порядок?. Получающийся в результате принцип ? ?порядок лучше, чем беспорядок? ? вряд ли вызовет у будущего президента Д. Медведева противоречия со своим предшественником.

Выступление кандидата в Президенты РФ содержит несложное доказательство ?теоремы Медведева?: раз свобода предполагает ?уважение к принятому в стране порядку?, то свобода обеспечивается соблюдением законов, иными словами, ?верховенством закона?, порядком. В силу же того, что ?свобода?, она же ?порядок?, будет лежать в основе политики, то по мнению Медведева, низкое качество законов ?не может никогда оправдать нарушение этих законов?.

В "теореме Медведева" не говорится о том, что законы должны быть правовыми, то есть справедливыми. Получается, что жители гитлеровской Германии были свободными людьми именно в той мере, в какой законы соблюдались. Нарушению же гитлеровских законов, выходит, не было оправдания. В этом вопросе Д. Медведев даже более строг, чем действовавший в те времена в Германии Военно-уголовный кодекс, который объявлял выполнившего очевидно преступный приказ вышестоящего соучастником преступления (?. 47). Иными словами, приказ не должен был выполняться, если подчиненному было известно о его преступном характере.

Но точно так же не должен выполняться и откровенно несправедливый, правонарушающий закон - этот принцип в процессе денацификации Германии получил название ?формула Радбруха?* и многократно применялся немецкими судами. У национал-социалистического ?права?, писал известный юрист Г. Радбрух, ?отсутствовала правовая природа... Оно просто не было правом вообще?. 

Так, в 1942 г. немецкий чиновник Иосиф Путфаркен (Puttfarcken) донес на предпринимателя Карла Геттинга (Götting), который написал в туалете: "Гитлер - организатор массовых убийств и виновник войны". В том же году суд приговорил Геттинга к смертной казни. В 1946 г. подсудимым оказался сам Путфаркен. Отдавая Геттинга в руки произвола, пусть и прикрывавшегося правом, Путфаркен отдавал себе отчет, что его действия приведут к смерти человека. Поэтому суд признал Путфаркена виновным в пособничестве убийству Геттинга, которое совершили судьи, и приговорил его к пожизненному заключению: убийство совершенное посредством закона все равно остается убийством.

Порядок действительно является необходимым условием свободы - в этом Д. Медведев прав. Но свобода предполагает не просто порядок и соблюдение законов, а именно правовой порядок, основанный на соблюдения именно правовых законов. Порядок в сообществе свободных и в сообществе несвободных существенно отличаются: то, что в одном правомерно, в другом будет признано преступлением. Переведя принцип ?rule of law? как ?верховенство закона? кандидат потерял душу этого принципа: английское ?law? это не изданный парламентом по политическим соображениям ?статут?, т.е. ?закон?, а установленное юристами в судах ?право?. ?Rule of law? ? ?верховенство права? ? предполагает в первую очередь ограниченность законодателя и вообще государства правом, и во вторую ? соблюдение законов, причем только правовых. В гитлеровской Германии ?верховенства права? отсутствовало не потому, что принятые законы иногда нарушались, а потому, что сами законы откровенно нарушали права граждан, были проявлением правового нигилизма.

Таким образом, правильная теорема на тему свободы и порядка звучит так: ?свобода это правовой порядок?. Но это уже будет не ?теорема Медведева?.


* "Формула Радбруха" является извлечением из его статьи "Законное неправо и надзаконное право". Она гласит:

"Конфликт между справедливостью и правовой стабильностью мог бы быть разрешен в том смысле, что позитивное и облеченное властной санкцией право имеет приоритет даже тогда, когда оно по содержанию несправедливо и нецелесообразно. исключение составляют лишь ситуации, когда действующий закон становится столь вопиюще несовместимым со справедливостью, что закон как "несправедливое право" отрицает справедливость. Невозможно разграничить случаи "законодательного неправа" и закона, действующего вопреки своему несправедливому содержанию. Зато можно четко определить: когда к справедливости даже не стремятся, а когда равенство, составляющее ее основу, сознательно отрицается в правотворческом процессе, тогда закон не является лишь "несправедливым правом", но даже более того - он является неправовым по своей природе, ибо право, включая и позтивное, нельзя определить иначе, чем порядок и совокупность законов, призванных по сути своей служить справедливости. И этому критерию право нацистов не отвечает ни в целости, ни в отдельных его частях"